浅析合同履行与抗辩之合同履行(之三)
发布时间:[ 2004-9-15 ]


 

  我们在合同履行中所作的一切努力均是为了合同能够顺利履行,并及时维护我方的各种合法权益,为日后一旦纠纷进入诉讼程序做好准备。笔者认为,实践当中在加强证据意识的同时,应当从如下几个方面注意证据的收集。


1、在第一时间收集证据。
  证据刚产生的时间是收集证据的最恰当时间。一方面,此时收集到的证据最能反映合同履行的客观情况,证明力强。另一方面,各方当事人包括合同履行人员此时防范心理较弱,一般不会故意拒不提供证据,收集证据较为容易。如在钢材、水泥购销合同中,一般约定供方以需方提前报送的计划组织供货,但往往需方的相关人员将计划报送供方时不留任何依据,如供方一旦不能按时、按量供货,则很难追究供方的责任。如在报送计划时直接制作一式两份,经供方人员签收后一份交供方一份留存,则能很好的解决这个问题。如是以传真方式提供,则保留好计划原件和传真记录或电话记录也可以。


2、在形式上以书面形式固定证据。
  书面证据远远优越于其他任何形式的证据,易于使用、保存,而且收集方便、证明力强。书面证据的优越性应该为绝大多数人所了解,但仍有很多证据未能用书面形式固定下来,一方面是因为思想上未意识到,另一方面就是怕麻烦和存在侥幸心理,认为没什么关系。孰不知,往往就是在这种情况下错过了收集证据的大好时机,导致大量重要证据灭失。因此,在思想上一定不能存在侥幸和怕麻烦的心理。凡事多想“做了什么?什么可以证明?”就能收集到全面的证据了。


3、多发函件并注意阐述已履行义务的内容。
  作为建筑企业所要面对的合同许多都是标的巨大、履行周期长的大额合同。合同履行过程中的每一个细节都用书面形式进行固定确实有难度,许多履行环节往往转瞬即失,不留下任何有形的珠丝马迹,可这些小环节有可能直接关系到日后一些权利的主张。如有一个案件,甲方在付款承诺中注明“乙方在2003年10月底前提交全部资料,我方将在12月底前审计完毕,并在2004年1月10日前按合同付款。”后甲方未能按约付款,乙方要求甲方承担违约责任支付逾期违约金,但甲方以乙方未能在2003年10月底前提交全部资料进行抗辩。法院要求乙方举证证明已在2003年10月底提交了全部审计资料。这里的难点在于证明提交了“全部”资料。乙方在每次交付资料时根本就未留下交付的证据,既然留下也很难证明提供的是全部资料。这样就很难得到法院的支持,无形中损失了数万元的违约金。但这实际上是很容易弥补的,只需在2003年10月底向甲方发出一份催告函,注明“我方已提供了全部资料,请甲方及时交付审计,并按约付款。”就可以了,既固定了我方交付全部资料的证据,又向对方发出了履行义务的催告,完全能够达到法院所要求的证明标准。因此,在施工过程中的当合同履行有明显的阶段性特征时,我们不防多发函件,系统阐述我方已履行义务,对合同履行中的各种问题进行总结。这样既可以保全证据,与对方也是一种交流,更有利于合同的顺利履行。另外,各种往来函件,将是日后纠纷处理的重要依据,我们在制作时一定要斟酌用词,注意表达方式,尽可能明确的表达我方观点,以便在日后纠纷中能够直接作为证据进行使用。(马天保)


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